نظریه مشورتی ۷/۹۸/۲۰۴۸

در صورتی که دادگاه به اشتباه، مجازاتی به مراتب کمتر از میزان قانون ی و مورد استحقاق برای مرتکب جرم تعیین کرده باشد و از نظر شعبه دیوان عالی کشور در مقام رسیدگی به فرجام خواهی محکوم علیه، اساس مجرمیت ثابت و دلایل اثباتی آن کافی باشد و از این جهت فرجام خواهی وارد نباشد در صورتی که دادستان از حکم صادره فرجام خواهی و به آن اع تراض نکرده باشد، آیا شعبه دیوان باید حکم صادرشده را با رد فرجام خواهی ابرام کند یا پرونده را برای تجدید رسیدگی و صدور حکم به مجازات قانونی هر چند به ضرر فرجام خواه شود از سوی دادگاه هم عرض نقض کند؟

در فرض استعلام که مجازات تعیین شده در حکم فرجام خواس ته کمتر از حداقل میزانی است که قانون مقرر داشته و این امر مورد فرجام خواهی شاکی یا دادستان قرار نگرفته است، حکم مقرر در ماده 458 قانون آیین دادرسی کیفری مصوب 1392 در مرحله فرجام نیز حاکم است و لذا موجب قانونی جهت نقض حکم فرجام خواسته از این حیث وجود ندارد و چنان چه در اساس حکم اشکالی وجود نداشته باشد، شعبه دیوان عالی کشور نسبت به ابرام رأی اقدام کند بای.د