نظریه مشورتی ۷/۹۸/۱۳۰۳

در پرونده ای زوجه دادخواستی را به طرفیت زوج و پدر زوج به خواسته الزام به تحویل 150 متر زمین موضوع مهریه مطرح می نماید. با ارجاع موضوع به کارشناس مشخص می شود که در زمین م ذکور ملکی در 2 طبقه توسط زوج ساخته شده و در تصرف زوجه و پدرش می باشد. آیا محکومیت زوج و پدر وی به تحویل زمین مهریه امکان پذیر است یا به لحاظ عدم امکان ایفای تعهد، موضوع از مصادیق از مالیت افتادن مهریه موضوع ماده 1100 قانون مدنی است؟

در فرض سؤال که ملک موضوع مهریه زوجه توسط زوج ساخته شده و در تصر ف زوج و پدر وی می اولا ،باشد، مهرالمسمی فاقد مالیت نبوده تا مشمول حکم مقرر در ماده 1100 قانون مدنی قرار گیرد؛ ثانیا، با عنایت به حکم مقرر در مواد 26 ، 30 ، 31 ، 302 و 311 قانون مدنی، محرومیت مالک از مالکیت و استرداد عین مال، امری استثنایی و خلاف اصل است و صر فا در موارد مصرح قانونی جایز است و فرض سؤال از جمله این موارد خارج است. ثالثا، تلف مال از جمله موضوع ماده 1084 قانون مدنی در صورتی مصداق می یابد که مال مورد ادعا )عین معین( از بین رفته باشد؛ این در حالی است که در موضوع استعلام ملک موجود است؛ هرچند د ر آن ساخت و ساز گرفته است .صورت دکتر محمد علی شاه حیدری پور مدیرکل حقوقی قوه قضاییه