نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۱/۵۴۸

آیا در طلاق توافقی با وکالت که زوج وکالت طلاق به زوجه داده است مع.الواسطه 1 - آیا ابلاغ به زوج در دادرسی ضروری است؟ 2 - آیا زوج هم باید طرف دعوا قرار گیرد؟ 3 - چنانچه زوج در دفتر اسناد رسمی حق اسقاط تجدیدنظر خواهی به وکیل داده باشد، آیا وکیل مع الواسطه زو ج می تو اند حق تجدیدنظر خواهی خود را اسقاط کند و در صورت مخالفت زوج، آیا رأی قطعی است؟ 4 - آیا استرداد درخواست طلاق توافقی از سوی زوج امکان پذیر است؟

1 و 2 - در فرضی که زوجه وکالت در مطلقه نمودن خویش را با کلیه اختیارات اخذ کرده است، به لحاظ آن که به موجب ماده 33 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب 1379 ، وکیل حاضر در دادگاه باید دارای شرایطی باشد که به موجب قوانین راجع به وکالت در دا دگاه مقرر شده است؛ به علاوه از حیث اصول دادرسی، یک شخص نمی تواند هم طرح کننده دعوی و هم در قبال آن پاسخگو باشد؛ لذا در صورتی که در وکالت نامه تنظیمی، وکالت با حق توکیل به غیر باشد، زوجه با تفویض وکالت اعطایی از سوی زوج به وکیل دادگستری برای قرار گرفتن در ج ایگاه خوانده، می تواند دادخواست طلاق تقدیم کند. از آن جا که در این فرض اقدام زوجه برای طلاق از جانب زوج است، زوج اصیل و خواهان در طلاق تلقی می شود و باید نام و مشخصات وی )زوج( به عنوان خواهان در دادخواست قید شود؛ اما با توجه به تفویض وکالت از سوی زوج، لزوم ی به حضور موکل )زوج( در دادگاه نبوده و دعوت از زوج منتفی است و امر ابلاغ به وکیل صورت می.گیرد 3 - زوج به زوجه وکالت رسمی در امر طلاق با حق توکیل به غیر و به صورت مطلق اعطاء کرده باشد ،چنانچه از آن جایی که اذن در شیء اذن در لوازم آن نیز می باشد، نیازی به تص ریح اسقاط حق تجدید نظرخواهی در وکالت نامه رسمی مزبور نیست و حکم مقرر در ماده 35 قانون آیین دادرسی دادگاه های عمومی و انقلاب در امور مدنی مصوب 1379 ، ناظر به وکلای دادگستری است. بنابراین، در فرض سؤال که زوجه برای درخواست گواهی عدم امکان سازش باید وکالت )مع ا لواسطه( به وکیل دادگستری اعطا کند، می تواند به وکیل مزبور وکالت در اسقاط حق تجدید نظرخواهی را نیز اعطا کند و مستفاد از بند یک ماده 35 قانون یادشده این است که اسقاط حق تجدید نظرخواهی از سوی وکیل که دارای وکالت در تجدید نظر می باشد، منوط به تصریح در وکالت نا مه اس.ت - در فرض سؤال، چنانچه زوج وکالت در طلاق را به صورت بلاعزل به زوجه داده باشد، از آن جا که اعمال این وکالت مستلزم طرح دعوا و در نهایت اجرای صیغه طلاق توسط وکیل به وکالت از اصیل )زوج( است، استرداد دادخواست از سوی زوج، مغایر وکالت بلاعزل اعطایی است و به همین علت زوج نمی تواند دادخواست تقدیمی از ناحیه زوجه را مسترد کند دکتر احمد محمدی باردئی مدیر کل حقوقی قوه قضاییه