نظریه مشورتی ۷/۱۴۰۰/۸۳۳

متهم از رأی بدوی تجدیدنظرخواهی می کند و دادگاه تجدیدنظر عنوان اتهامی در دادسرا و دادگاه را اشتباه تشخیص داده و اقدامات متهم را تحت عنوان مجرمانه ای می داند که در صلاحیت مرجع قضایی دیگری است. به عنوان مثال، متهم تحت عنوان تهدید موضوع ماده 669 قانون مجازات اسلامی )تعزیرات( مصوب 1375 و نیز تغییر عکس شاکی به نحو مستهجن و انتشار آن موضوع ماده 744 همین قانون دادگاه کیفری دو محکوم می شود اما دادگاه تجدیدنظر موضوع را در شمول مقررات بند»الف « ماده 5 قانون نحوه مجازات اشخاصی که در امور سمعی و بصری فعالیت های غیر مجا ز می نماینددانسته که رسیدگی به آن در صلاحیت دادگاه انقلاب است. آیا دادگاه تجدیدنظر می تواند مطابق مقررات مواد 457 قانون آیین دادرسی کیفری و بند»پ « ماده 450 و ملاک ماده 280 همین قانون، رأی را نقض و پرونده را برای رسیدگی به دادسرای عمومی و انقلاب محل وقوع ج رم ارسال کند یا چنین اقدامی صرفا در صورت اعتراض شاکی یا دادستان امکان پذیر است؟

در فرضی که دادگاه نخستین رفتار مجرمانه را منطبق با عنوانی تشخیص می دهد که رسیدگی به آن در صلاحیت این دادگاه است، اما متعاقب تجدید نظرخواهی هر یک از اشخاص موضوع ماده 433 قانون آیین دادرسی کیفری مصوب 1392 ، دادگاه تجدیدنظر رفتار مجرمانه را با عنوان مجرمانه دیگری منطبق بداند که رسیدگی به آن از صلاحیت ذاتی دادگاه نخستین خارج است، با عنایت به آمره بودن مقررات ناظر به صلاحیت ذاتی، دادگاه تجدیدنظر در اجرای بند»پ « ماده 450 این ق انون، با نقض رأی دادگاه نخستین پرونده را به مرجع صالح ارسال می.کند